侵犯商業(yè)秘密未造成實際損失也構成犯罪！

　　案例簡介：

　　趙某某原系A公司銷售部員工，在A公司工作期間，違反有關保守商業(yè)秘密的要求，未經(jīng)授權進入計算機信息系統(tǒng)采取拷貝等非法方式，私自將大量公司文件存儲于配發(fā)的移動硬盤內，并在離職后帶離公司，其中包括某裝置設計圖。該裝置項目是A公司通過向I公司支付整體設計費129610歐元(折合人民幣99.8萬余元)持有的商業(yè)秘密。截止案發(fā)，趙某某未將該商業(yè)秘密披露、使用。趙某某到案后如實供述自己的罪行，自愿認罪認罰。法院認定被告人趙某某非法獲取商業(yè)秘密后尚未披露、使用，可酌情從輕處罰。最終法院判處被告人趙某某犯侵犯商業(yè)秘密罪,判處有期徒刑十個月,并處罰金人民幣六萬元。

　　商業(yè)秘密的三要素是非公知性、保密性和價值性，從三要素分析：非公知性上，經(jīng)相關知識產(chǎn)權鑒定評估機構鑒定，A公司該裝置設計圖所記載的公差參數(shù)系不為公眾知悉的技術信息：保密性上，經(jīng)查明，A公司通過簽訂勞動合同、員工手冊、發(fā)送郵件、設置電腦開機提醒等多種方式對公司商業(yè)秘密采取保護措施；價值性上，A公司因該項目向I公司支付整體設計費129610歐元(折合人民幣99.8萬余元)，可以當做損失數(shù)額來看待。

　　由以上三點可以看出此案件是一起非常典型的侵犯商業(yè)秘密案。值得注意的是該案件發(fā)生在2022年，是相關新司法解釋出臺以來全國第一起以合理的許可費用作為損失數(shù)額的刑事案件，開啟了沒有實際損失仍然認定為侵犯商業(yè)秘密罪的先河。

　　案例分析：

　　知識產(chǎn)權是公民、法人或者其他組織擁有、使用、處分和受益于其智力勞動成果的專用權，本質上是一種無形財產(chǎn)權。當前，我國經(jīng)濟進入高質量發(fā)展階段，經(jīng)濟發(fā)展從傳統(tǒng)的要素驅動轉變?yōu)閯?chuàng)新驅動，知識產(chǎn)權逐漸成為產(chǎn)業(yè)革新升級的核心要素，其蘊含的巨大價值越來越凸顯。常見的知識產(chǎn)權有著作權(版權)、專利、商標和商業(yè)秘密等。

　　商業(yè)秘密，與其他知識產(chǎn)權類別相比具有非公開性、非排他性、利益相關、期限保護等特點，尤其是期限保護方面，商業(yè)秘密的保護期不是法定的，取決于權利人的保密措施和其他人對此項秘密的公開，理論上講，如果一項商業(yè)秘密的保密措施得力的話，會無限期保護下去，技術本身的應用價值可以延續(xù)很長時間。

　　商業(yè)秘密給權利人帶來巨大價值的同時，受到不法分子的窺視，侵犯商業(yè)秘密行為呈逐年多發(fā)態(tài)勢。侵犯商業(yè)秘密違法行為達到一定標準，構成犯罪，侵犯人除承擔相應的民事、行政責任外還要依法承擔刑事責任。為依法懲治侵犯商業(yè)秘密犯罪，加大對知識產(chǎn)權的刑事司法保護力度，維護社會主義市場經(jīng)濟秩序，近年來，我國不斷穩(wěn)步推進商業(yè)秘密刑事保護立法、司法領域相關建設。

　　侵犯商業(yè)秘密罪是結果犯，通過相關法條可以看到，構成侵犯商業(yè)秘密罪的必要要件除了侵犯商業(yè)秘密行為成立外，必須同時具備“情節(jié)嚴重”也就是給商業(yè)秘密權利人造成重大損失等。于是，一些善于“鉆研學習”的不法分子自認為找到了法律的盲區(qū)，是不是非法獲取商業(yè)秘密后先藏起來不使用，就不會給權利人造成損失，就不構成犯罪呢？

　　當然不是！

　　下面結合2022年的這起侵犯商業(yè)秘密案件，煙臺市公安局經(jīng)濟技術開發(fā)區(qū)分局知識產(chǎn)權犯罪偵查大隊和您解讀探討一下關于“損失數(shù)額”的認定。

　　法條解讀：

　　根據(jù)2020年12月26日公布的《中華人民共和國刑法修正案(十一)》，刑法關于侵犯商業(yè)秘密罪規(guī)定如下：

　　“《中華人民共和國刑法》第二百一十九條有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金：

　　(一)以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當手段獲取權利人的商業(yè)秘密的；

　　(二)披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業(yè)秘密的；

　　(三)違反保密義務或者違反權利人有關保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。

　　明知前款所列行為，獲取、披露、使用或者允許他人使用該商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密論。

　　本條所稱權利人，是指商業(yè)秘密的所有人和經(jīng)商業(yè)秘密所有人許可的商業(yè)秘密使用人。”

　　《中華人民共和國刑法》第二百一十九條之一為境外的機構、組織、人員竊取、刺探、收買、非法提供商業(yè)秘密的，處五年以下有期徒刑，并處或者單處罰金；情節(jié)嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。”

　　界定侵犯商業(yè)秘密行為的罪與非罪，2020年公布的《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理侵犯知識產(chǎn)權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋(三)》《最高人民檢察院公安部關于修改侵犯商業(yè)秘密刑事案件立案追訴標準的決定》等進行最新明確：

　　“侵犯商業(yè)秘密，涉嫌下列情形之一的，應予立案追訴：

　　(一)給商業(yè)秘密權利人造成損失數(shù)額在三十萬元以上的；

　　(二)因侵犯商業(yè)秘密違法所得數(shù)額在三十萬元以上的；

　　(三)直接導致商業(yè)秘密的權利人因重大經(jīng)營困難而破產(chǎn)、倒閉的；

　　(四)其他給商業(yè)秘密權利人造成重大損失的情形。

　　前款規(guī)定的造成損失數(shù)額或者違法所得數(shù)額，可以按照下列方式認定：

　　(一)以不正當手段獲取權利人的商業(yè)秘密，尚未披露、使用或者允許他人使用的，損失數(shù)額可以根據(jù)該項商業(yè)秘密的合理許可使用費確定；

　　(二)以不正當手段獲取權利人的商業(yè)秘密后，披露、使用或者允許他人使用的，損失數(shù)額可以根據(jù)權利人因被侵權造成銷售利潤的損失確定，但該損失數(shù)額低于商業(yè)秘密合理許可使用費的，根據(jù)合理許可使用費確定；

　　(三)違反約定、權利人有關保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的，損失數(shù)額可以根據(jù)權利人因被侵權造成銷售利潤的損失確定；

　　(四)明知商業(yè)秘密是不正當手段獲取或者是違反約定、權利人有關保守商業(yè)秘密的要求披露、使用、允許使用，仍獲取、使用或者披露的，損失數(shù)額可以根據(jù)權利人因被侵權造成銷售利潤的損失確定；

　　(五)因侵犯商業(yè)秘密行為導致商業(yè)秘密已為公眾所知悉或者滅失的，損失數(shù)額可以根據(jù)該項商業(yè)秘密的商業(yè)價值確定。商業(yè)秘密的商業(yè)價值，可以根據(jù)該項商業(yè)秘密的研究開發(fā)成本、實施該項商業(yè)秘密的收益綜合確定；

　　(六)因披露或者允許他人使用商業(yè)秘密而獲得的財物或者其他財產(chǎn)性利益，應當認定為違法所得。

　　前款第二項、第三項、第四項規(guī)定的權利人因被侵權造成銷售利潤的損失，可以根據(jù)權利人因被侵權造成銷售量減少的總數(shù)乘以權利人每件產(chǎn)品的合理利潤確定；銷售量減少的總數(shù)無法確定的，可以根據(jù)侵權產(chǎn)品銷售量乘以權利人每件產(chǎn)品的合理利潤確定；權利人因被侵權造成銷售量減少的總數(shù)和每件產(chǎn)品的合理利潤均無法確定的，可以根據(jù)侵權產(chǎn)品銷售量乘以每件侵權產(chǎn)品的合理利潤確定。商業(yè)秘密系用于服務等其他經(jīng)營活動的，損失數(shù)額可以根據(jù)權利人因被侵權而減少的合理利潤確定。

　　商業(yè)秘密的權利人為減輕對商業(yè)運營、商業(yè)計劃的損失或者重新恢復計算機信息系統(tǒng)安全、其他系統(tǒng)安全而支出的補救費用，應當計入給商業(yè)秘密的權利人造成的損失。”

　　綜上所述，根據(jù)不同情形，合理許可使用費、因被侵權造成銷售利潤的損失、研究開發(fā)成本、實施該項商業(yè)秘密的收益、補救費用等均可作為“損失數(shù)額”認定。

　　最后，和大家分享一組數(shù)據(jù)，目前統(tǒng)計的商業(yè)秘密泄密途徑中，內部員工、工(商)業(yè)間諜泄密占絕大多數(shù)為83.6%,接訪、廣告、演講等泄密為12.91%，供應商、客戶泄密為3.14%，廢舊秘密載體泄密0.35%。商業(yè)秘密的特性決定了商業(yè)秘密一經(jīng)泄露，造成的損失不光是數(shù)額大小，更嚴重的是商業(yè)秘密滅失不可挽回。保護商業(yè)秘密，重在事前預防，重在內部管理，重在每一個企業(yè)、每一名員工的齊心協(xié)力！